Бенефициарный интерес

По мотивам одного обсуждения на этой неделе написала для себя и коллег краткое резюме про понятие «бенефициарный интерес», которое стало правовой категорией с подачи судебной практики.

Этой теме, в частности, посвящен Обзор судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должника и аффилированных с ним лиц (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 29.01.2020),
в котором сформулированы несколько важных выводов, получивших развитие в последующей практике (Постановление 17аас от 24.06.2022
по делу №А71-8/2019, Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 26.01.2024 №310-ЭС23-20235 и последующее Решение Арбитражного суда Орловской области от 04.04.2024 по делу № А48-3361/2018, Постановление 5аас 14.03.2024
по делу №А24-2257/2023, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 30.11.2021 по делу №А40-290807/2019).

Бенефициарный интерес по отношению к компании включает в себя:

(1) возможность контроля использования вложенных в компанию средств
и
(2) право получать неограниченную прибыль компании как результат такого контроля в ситуации прибыльности проекта.

Отличие бенефициарного интереса от обычной кредиторской выгоды (проценты, комиссии, маржинальность, др.) заключается в том, что первый не ограничен в размере прибыли в случае успешности проекта, а второй ограничен доходом, предусмотренным финансовыми условиями договора.

При этом Верховный суд РФ придерживается позиции, что для кредитной организации отсутствие цели участия в распределении всей предполагаемой будущей прибыли должника презюмируется даже при наличии залога долей/акций и заключении корпоративного договора. Заинтересованность банков с учетом специфики их деятельности не может быть подтверждена исключительно наличием общих с должником акционеров.

С учетом этого суды стали различать два «принципиально полярных» вида контроля вложенных средств:

• контроль за деятельностью компании в целях возврата финансирования (кредиторский контроль)

и

• контроль за деятельностью компании в целях получения потенциальной прибыли компании, заранее неопределимой и неограниченной (бенефициарный контроль)

В каждом конкретном случае суды оценивают совокупность сделок, имущественное положение контролируемой компании и цели созданной корпоративной связи.

Так, суды констатировали отсутствие бенефициарного контроля в таких ситуациях изменения корпоративных отношений:

• залог акций мажоритарным акционером с передачей права голосования на общем собрании, получении информации по АО
• приобретение 5% в уставном капитале компании
• условие кредитного договора о согласовании с банком ряда управленческих решений, в том числе о продаже имущества стоимостью свыше 10% от балансовой стоимости активов, о запрете на приобретение заемщиком непрофильных активов
• передача акций по договору репо
• заключение корпоративного договора между банком и мажоритарным акционером должника по правила п.9 ст.67.2 ГК РФ, по которому акционер обязался голосовать против решений, направленных на изменение основного вида деятельности, о внесении изменений в устав в части расширения полномочий единоличного исполнительного органа, о реорганизации, одобрении крупных сделок и сделок с заинтересованностью без согласования с банком, проголосовать на общем собрании за включение представителя банка в состав совета директоров должника и др.

В чем смысл установления бенефициарного интереса? На сегодняшний день это важно при включении в реестр кредиторов аффилированных и контролирующих должника лиц и кредитных организаций, а именно при решении вопросов о субординации таких требований.

Под субординацией требований кредиторов понимается понижение очередности удовлетворения требований контролирующих лиц или аффилированных лиц, которое в том числе не позволяет им голосовать на собрании кредиторов и, соответственно, принимать решение в деле о несостоятельности (банкротстве).

Бремя доказывания наличия бенефициарного интереса в делах о банкротстве суды возлагают на конкурсного управляющего.

Законодательство РФ в чистом виде не содержит определение бенефициарного интереса, однако в совокупности со специальными нормами Закона о банкротстве суды ссылаются на п.4 ст.1 Гражданского кодекса РФ о том, что никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.

Таким образом, для того, чтобы в будущем при негативном сценарии иметь возможности для защиты своих интересов от кредиторов компании, необходимо оценивать наличие/отсутствие у контрагента компании бенефициарного интереса и учитывать это обстоятельство в различных случаях:

• при структурировании сделок по финансированию компании за счет ее контролирующих и/или аффилированных лиц (займы, вклады в имущество, аренда);
• при решении вопросов о внутригрупповых прощениях долга, продлении сроков возврата займа, просрочки исполнения обязательств перед связанными лицами;
• при перемене лиц на стороне кредитора компании на связанных лиц, как способе исполнения обязательств перед независимым кредитором;
• при оформлении обеспечительных сделок в банковском финансировании (поручительства, залоги долей/акций)

Еще одно важное условие оценивают суды для определения бенефициарного интереса – момент и обстоятельства финансирования компании: в условиях имущественного кризиса или обычной предпринимательской деятельности выделялись средства контролируемой компании?

Об этом расскажу отдельно.